1.目前實務(wù)界和學(xué)界對于虛擬數(shù)字人屬于何種知識產(chǎn)權(quán)的客體依然存在爭議，至少從保護路徑而言，虛擬數(shù)字人作為商標(biāo)權(quán)的客體、專利權(quán)的客體、著作權(quán)的客體予以保護均有可操作性。

2.就商標(biāo)權(quán)保護路徑而言，根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，具有顯著特征，便于識別的，均可作為商標(biāo)注冊，虛擬數(shù)字人作為商標(biāo)權(quán)的客體在法律上并無障礙。

(資料圖片)

2.就專利權(quán)保護路徑而言，虛擬數(shù)字人符合“外觀設(shè)計”的定義，可以作為“外觀設(shè)計”予以保護，所謂“外觀設(shè)計”，即工業(yè)品外觀設(shè)計的簡稱，“外觀設(shè)計”、實用新型、發(fā)明三者共同構(gòu)成了專利權(quán)的三大客體。

3.就著作權(quán)保護路徑而言，虛擬數(shù)字人可能構(gòu)成著作權(quán)客體中的“美術(shù)作品”，虛擬數(shù)字人的運營方可以通過著作權(quán)申請對虛擬數(shù)字人加以保護。

4.由于目前虛擬數(shù)字人的知識產(chǎn)權(quán)保護路徑頗多，在核實虛擬數(shù)字人的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題時不能僅著眼于著作權(quán)審查，而應(yīng)當(dāng)至少從著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)三大路徑審查虛擬數(shù)字人的知識產(chǎn)權(quán)歸屬問題，以避免可能的侵權(quán)糾紛。

一、問題的提出

近年來虛擬數(shù)字人正朝著智能化、便捷化、精細化、產(chǎn)業(yè)化方向發(fā)展。虛擬數(shù)字人行業(yè)所承載的商業(yè)利益日益增加，各大電商平臺均出現(xiàn)了虛擬數(shù)字人主播“直播帶貨”的情形，相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護問題亦浮出水面。一方面，電商平臺在使用虛擬數(shù)字人主播時，應(yīng)當(dāng)做好前期虛擬數(shù)字人的知識產(chǎn)權(quán)審查工作，以免出現(xiàn)虛擬數(shù)字人出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的問題，另一方面，電商平臺如何進行虛擬數(shù)字人的知識產(chǎn)權(quán)審查？是將其作為商標(biāo)權(quán)的客體進行審查，還是著作權(quán)的客體進行審查？亦或是作為專利權(quán)的客體進行審查？可以預(yù)見的情況是，當(dāng)電商平臺僅對上線的虛擬數(shù)字人進行著作權(quán)審查并且通過時，卻受到了該虛擬數(shù)字人涉嫌侵犯外觀設(shè)計的訴訟，在這一情形下，就必須要考量虛擬數(shù)字人究竟構(gòu)成何種客體加以保護？颯姐團隊認為，在當(dāng)前階段，虛擬數(shù)字人作為商標(biāo)權(quán)的客體、著作權(quán)的客體、專利權(quán)的客體加以保護均不存在法律上的障礙。也正因如此，作為權(quán)宜之計，電商平臺至少在現(xiàn)階段應(yīng)當(dāng)對上線的虛擬數(shù)字人主播進行全面的知識產(chǎn)權(quán)審查，以避免后續(xù)出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛。

二、虛擬數(shù)字人——作為商標(biāo)權(quán)的客體

我國《商標(biāo)法》規(guī)定，文字、圖形、字母、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音，以及上述要素的組合，只要具備商品上的區(qū)分性，就可以作為商標(biāo)申請注冊。虛擬數(shù)字人作為商標(biāo)權(quán)的客體予以保護本身沒有法律上的障礙。在實務(wù)中，虛擬數(shù)字人的運營方多數(shù)著眼于將虛擬數(shù)字人的名稱作為注冊商標(biāo)予以保護。甚至即使虛擬數(shù)字人的名稱并未進行商標(biāo)注冊的前提下，知識產(chǎn)權(quán)局依然認定具有一定知名度和影響力的虛擬數(shù)字人的名稱值得法律保護（詳見國家知識產(chǎn)權(quán)局2019年度十大商標(biāo)異議典型案例“洛天依”商標(biāo)異議案）。

當(dāng)然，虛擬數(shù)字人的運營者除了就虛擬數(shù)字人的名稱進行商標(biāo)注冊這一種保護路徑外，完全可以采取更為全面的商標(biāo)保護策略，即針對虛擬數(shù)字人的視覺形象、聲音及其組合等均進行商標(biāo)注冊，從商標(biāo)權(quán)的進路對自身的虛擬數(shù)字人進行知識產(chǎn)權(quán)保護。

三、虛擬數(shù)字人——作為專利權(quán)的客體

我國《專利法》規(guī)定的專利權(quán)有三大客體，即發(fā)明、實用新型與“外觀設(shè)計”，所謂“外觀設(shè)計”，即工業(yè)品外觀設(shè)計的簡稱，《專利法》第二條第四款規(guī)定，專利法所稱的外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的整體或局部的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的負有美觀并適用于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。這其中所謂“適用于工業(yè)應(yīng)用”，從國家知識產(chǎn)權(quán)局《專利審查指南》第一部分第三章給出的定義來看，應(yīng)當(dāng)認定為“能夠應(yīng)用于產(chǎn)業(yè)上并形成批量生產(chǎn)”可見在目前的行政審查規(guī)則之下，“外觀設(shè)計”的對象似乎限制于有形實體產(chǎn)品。但實際上從目前的專利數(shù)據(jù)庫新興來看，仍然有一些虛擬物獲得了“外觀設(shè)計”的保護，如外觀設(shè)計專利CN 30726098S及外觀設(shè)計專利CN 30741518S，可見國家知識產(chǎn)權(quán)局對于虛擬物這種新興客體，并不抵觸其可以通過“外觀設(shè)計”這一路徑予以保護。換言之就實務(wù)而言，虛擬數(shù)字人作為“外觀設(shè)計”予以保護并無問題。

四、虛擬數(shù)字人——作為著作權(quán)的客體

對虛擬數(shù)字人從著作權(quán)的角度進行保護是較為通常且傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護路徑。實務(wù)上通常將虛擬數(shù)字人作為《著作權(quán)法》意義上的“美術(shù)作品”予以保護。例如在（2020）粵0192民初46388號民事判決書中，法院認為“yoyo鹿鳴”外觀形象的作品“以線條、色彩及其組合呈現(xiàn)出富有美感的形象和藝術(shù)效果，體現(xiàn)了個性化的表達，作品具有獨創(chuàng)性，同時體現(xiàn)了一定的藝術(shù)美感，屬于我國《著作權(quán)法》意義上的美術(shù)作品。至此將虛擬數(shù)字人作為“美術(shù)作品”進行知識產(chǎn)權(quán)保護已經(jīng)沒有障礙。

五、寫在最后

上述保護路徑并非窮舉，實際上虛擬數(shù)字人相關(guān)的運行代碼等還可能作為計算機軟件從而受到《著作權(quán)法》的保護，相關(guān)算法還可以以商業(yè)秘密的形式保護。在當(dāng)前的技術(shù)背景下，虛擬數(shù)字人所生成的內(nèi)容可能也會被納入到《著作權(quán)法》的保護范圍之中。

以上種種保護路徑自然可以給予虛擬數(shù)字人更為周延的知識產(chǎn)權(quán)保護，但也容易使得引入虛擬數(shù)字人的平臺承擔(dān)更多的審查風(fēng)險。如前文提及的電商平臺對其上線的虛擬數(shù)字人，應(yīng)當(dāng)至少進行著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)審查，以避免上線的虛擬數(shù)字人構(gòu)成侵權(quán)。

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